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技術(shù)產(chǎn)權(quán)

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技術(shù)入股與經(jīng)紀(jì)實(shí)務(wù)探析

時(shí)間：2019/11/6 9:06:29 瀏覽次數(shù)：2807 字體：大中小

一

技術(shù)入股簡(jiǎn)介

1.技術(shù)入股的概念與由來

技術(shù)入股是以技術(shù)人員的知識(shí)或知識(shí)產(chǎn)權(quán)、技術(shù)訣竅、研發(fā)設(shè)備等作為資本股份，投入合資經(jīng)營或聯(lián)營企業(yè)，從而取得該企業(yè)的股份權(quán)的一種行為。技術(shù)入股和資本入股一樣享有按股份比例對(duì)企業(yè)所有權(quán)和按股分紅的權(quán)利。技術(shù)入股后，技術(shù)出資方取得股東地位，相應(yīng)的技術(shù)成果財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)歸公司享有。

根據(jù)霍普金斯大學(xué)的調(diào)研追溯，美國最早的技術(shù)入股案例出現(xiàn)在1978年。技術(shù)入股出現(xiàn)伊始時(shí)，不少機(jī)構(gòu)只是把它作為企業(yè)（技術(shù)需求方）沒有現(xiàn)金支付能力時(shí)的替代選項(xiàng)。20世紀(jì)八九十年代，隨著美國出臺(tái)《拜杜法案》等一系列鼓勵(lì)技術(shù)轉(zhuǎn)移的政策法規(guī)，技術(shù)入股亦在美國得到蓬勃發(fā)展。

2.技術(shù)入股的形式

按《公司法》的規(guī)定，技術(shù)要經(jīng)過有資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)評(píng)估，才屬于合法有效的形式。但實(shí)際中的做法往往是沒有經(jīng)過這個(gè)程序的，一般情況是贈(zèng)送干股、成為隱名股東或由其他股東代持，另一種做法是由大股東出資、代技術(shù)持有人做工商登記為股東，或者由大股東將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給技術(shù)持有人、并做工商登記。具體形式有兩種：

（1）技術(shù)持有方以其智力和研究、開發(fā)項(xiàng)目作為股份向企業(yè)進(jìn)行技術(shù)投資，聯(lián)合研制、開發(fā)新產(chǎn)品，共同承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，分享效益，這種技術(shù)入股叫作研究開發(fā)中的技術(shù)入股;

（2）技術(shù)持有方掌握的現(xiàn)成的技術(shù)成果折合成股份，向企業(yè)進(jìn)行技術(shù)投資，然后分享效益，這種形式叫作技術(shù)轉(zhuǎn)讓中的技術(shù)入股。

二

技術(shù)入股的注意事項(xiàng)

技術(shù)入股前，當(dāng)事方應(yīng)就技術(shù)交易標(biāo)的、技術(shù)持有人和技術(shù)需求企業(yè)資質(zhì)、權(quán)利轉(zhuǎn)移形式、技術(shù)價(jià)值評(píng)估和技術(shù)入股比例等事宜做好調(diào)研和準(zhǔn)備工作，在此基礎(chǔ)上，當(dāng)事方協(xié)助簽訂好合作協(xié)議或聯(lián)營合同。

1. 明確技術(shù)標(biāo)的

按照《公司法》和其他有關(guān)技術(shù)入股的法律規(guī)定，技術(shù)方可以用專利權(quán)以及非專利技術(shù)作為出資標(biāo)的。在交易中，當(dāng)事方在合同中應(yīng)當(dāng)清晰界定交易標(biāo)的內(nèi)涵和外延：以專利權(quán)出資的，要明確是否還附帶相關(guān)的技術(shù)秘密；要明確技術(shù)交易標(biāo)的究竟是一種產(chǎn)品、一種工藝、一種設(shè)備，還是兼有。若技術(shù)仍在研發(fā)中期，技術(shù)交易標(biāo)的是僅包括已申請(qǐng)獲得的專利，還是也包括未來可能研發(fā)獲得的專利。這些問題，都需要當(dāng)事方在事前準(zhǔn)備階段充分考慮和協(xié)商。如果當(dāng)事人僅用一個(gè)簡(jiǎn)單的或者籠統(tǒng)的概念名稱來概括雙方交易的技術(shù)，則極有可能會(huì)為日后爭(zhēng)端留下隱患。

2. 技術(shù)持有人資格問題

技術(shù)持有人必須是有權(quán)處分該技術(shù)的人。以專利技術(shù)出資的，可請(qǐng)技術(shù)方出具專利證書及其他專利資料，明確專利所有人。在高校科研院所就職人員技術(shù)入股時(shí)，因涉及職務(wù)發(fā)明以及科技成果轉(zhuǎn)移轉(zhuǎn)化收益獎(jiǎng)勵(lì)政策，還需進(jìn)一步考慮股權(quán)分配及持股人的設(shè)置安排：是研發(fā)人員或團(tuán)隊(duì)直接持股，還是單位代持，還是二者按照比例持有，都需要在入股前明確。

3. 技術(shù)需求企業(yè)資質(zhì)問題

技術(shù)入股的回報(bào)及收益具有很大的彈性和不確定性，若入股的公司后續(xù)發(fā)展強(qiáng)勁，則技術(shù)入股方可以獲得豐厚的股權(quán)回報(bào)；若入股的公司經(jīng)營不善甚至破產(chǎn)，則技術(shù)入股方的技術(shù)作價(jià)將止于賬面數(shù)字，最終有可能竹籃打水一場(chǎng)空。因此，企業(yè)合作方的資質(zhì)，是否具有資金實(shí)力，是否具有經(jīng)營管理才能，是否具有市場(chǎng)開拓能力，是否具有銷售渠道網(wǎng)絡(luò)，都應(yīng)納入技術(shù)持有方的考量范圍。對(duì)企業(yè)合作方資質(zhì)的盡職調(diào)查，能最大程度規(guī)避技術(shù)持有方的風(fēng)險(xiǎn)，真正找到適合長(zhǎng)期攜手發(fā)展的事業(yè)合作伙伴。

4.權(quán)利轉(zhuǎn)移形式

實(shí)踐操作中技術(shù)成果以何種方式轉(zhuǎn)移，當(dāng)事方應(yīng)充分協(xié)商。以技術(shù)所有權(quán)入股的，如果是專利技術(shù)，應(yīng)及時(shí)向?qū)＠洲k理專利權(quán)人變更手續(xù)，只有變更通過并且公告以后，該專利轉(zhuǎn)讓才在法律意義上生效。以技術(shù)使用權(quán)、收益權(quán)或處置權(quán)入股的，雙方必須協(xié)商一致并且在合作協(xié)議中約定明確。

5. 技術(shù)入股時(shí)技術(shù)的價(jià)值評(píng)估

技術(shù)成果作為非貨幣形式的出資，最重要的在于價(jià)值的確定。科學(xué)、合理、真實(shí)、公平地確定技術(shù)的價(jià)值，有利于技術(shù)成為企業(yè)的真實(shí)資本和合理股份。在實(shí)踐中，技術(shù)成果出資入股主要有評(píng)估作價(jià)、協(xié)商作價(jià)兩種方式。

采用評(píng)估作價(jià)方式確定的技術(shù)價(jià)值具有較強(qiáng)的法律效力，其價(jià)值被確定在技術(shù)成果價(jià)值評(píng)估作價(jià)文件中，出資各方不能隨意進(jìn)行改動(dòng)，從而能夠有效防止各種糾紛的發(fā)生。同時(shí)，這種作價(jià)方式彌補(bǔ)了當(dāng)事人對(duì)技術(shù)成果價(jià)值認(rèn)識(shí)不足，可能導(dǎo)致確定價(jià)額過高或過低，從而損害其他出資人利益并損害公司資本制度的風(fēng)險(xiǎn)。四川省、廈門市相關(guān)地方性法規(guī)，均明文規(guī)定技術(shù)入股應(yīng)當(dāng)采用評(píng)估作價(jià)，特別是當(dāng)涉及國有資產(chǎn)時(shí)，鑒于國有資產(chǎn)流失的可能性和其后果的嚴(yán)重性，法律規(guī)定必須采用評(píng)估作價(jià)方式。

協(xié)商作價(jià)方式是出資各方通過協(xié)商確定技術(shù)的價(jià)值。這種作價(jià)方式在不少地方法規(guī)中也得到了反映。這種方式不僅避免了評(píng)估作價(jià)方式繁瑣、復(fù)雜的作價(jià)程序，也無須設(shè)立專門的技術(shù)評(píng)估機(jī)構(gòu)、確定專門的技術(shù)評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)，只要通過協(xié)商方式即可確定技術(shù)價(jià)值。其靈活性有助于實(shí)現(xiàn)資源的合理流動(dòng)和優(yōu)化配置。同時(shí)，協(xié)商作價(jià)也是當(dāng)事人意志的體現(xiàn)，通過出資人自己的處分，決定自己財(cái)產(chǎn)的命運(yùn)，對(duì)技術(shù)出資具有極其重要的意義，其不僅有利于公司最大可能地引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)，而且減少了技術(shù)出資的成本。實(shí)踐中，采用協(xié)商法，由技術(shù)持有者和企業(yè)雙方根據(jù)多種因素進(jìn)行協(xié)商，共同確定技術(shù)的價(jià)值，是常用的辦法。

6.技術(shù)入股所占比例

2005年以前，我國《公司法》曾規(guī)定無形資產(chǎn)的出資金額不能超過注冊(cè)資本的20％，但被認(rèn)定為高新技術(shù)企業(yè)的，無形資產(chǎn)的出資比例可提高到30％。因此，2005年前以無形資產(chǎn)出資的不可能成為公司的大股東，在公司治理中只能處于附屬地位。2005年修訂的《公司法》規(guī)定“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30％”，也就是說以無形資產(chǎn)出資的股東的出資比例最高可達(dá)到70％，成為絕對(duì)的控股股東。而2013年修訂的新《公司法》則徹底取消了比例控制，因此理論上非貨幣出資（包括技術(shù)）所占注冊(cè)資本比例現(xiàn)在可以達(dá)100％。因此，理論上對(duì)技術(shù)出資入股的比例是沒有法律限制的，但目前尚未有技術(shù)出資入股占100％注冊(cè)資本的實(shí)例。

三

技術(shù)入股經(jīng)紀(jì)實(shí)務(wù)

技術(shù)入股，既是技術(shù)市場(chǎng)上一種極為重要的技術(shù)貿(mào)易方式，也是技術(shù)經(jīng)紀(jì)人及技術(shù)中介機(jī)構(gòu)需要認(rèn)真和大力開拓的技術(shù)經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)。

1.技術(shù)入股的條件

目前，國內(nèi)外技術(shù)市場(chǎng)的發(fā)展，對(duì)技術(shù)入股的需求還是十分迫切的。其主要表現(xiàn)在：一方面是一些技術(shù)擁有者，苦于沒有資金的支持，技術(shù)成果不能迅速轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)生產(chǎn)力；另一方面是國內(nèi)外一些資金擁有者，非常想投資科技產(chǎn)業(yè)特別是高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)，卻苦于找不到適合產(chǎn)業(yè)化的技術(shù)成果。這兩方面的需求，都是技術(shù)經(jīng)紀(jì)人及技術(shù)中介機(jī)構(gòu)開展技術(shù)入股經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的重要基礎(chǔ)。

當(dāng)然，也并不是技術(shù)成果都適合于入股。一般說來，適合于入股的技術(shù)應(yīng)滿足如下兩個(gè)條件：一是受一定法規(guī)保護(hù)的技術(shù)和特別先進(jìn)的技術(shù)，可以是高新技術(shù)成果、發(fā)明專利，也可以是商標(biāo)、著作等知識(shí)產(chǎn)權(quán)，還可以是食品、藥品、化妝品等的秘方，雙方達(dá)成協(xié)議都可以技術(shù)入股；二是用該項(xiàng)技術(shù)生產(chǎn)的產(chǎn)品，具有廣闊的市場(chǎng)前景，并能形成一定的生產(chǎn)規(guī)模，產(chǎn)生較好的經(jīng)濟(jì)效益，使投資者有利可圖。

2.技術(shù)入股經(jīng)紀(jì)主要的業(yè)務(wù)活動(dòng)

技術(shù)入股經(jīng)紀(jì)，是一項(xiàng)較新的技術(shù)經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)。技術(shù)經(jīng)紀(jì)人及技術(shù)中介機(jī)構(gòu)，必須了解我國建立現(xiàn)代企業(yè)制度的有關(guān)法規(guī)和產(chǎn)業(yè)政策與技術(shù)政策，熟悉技術(shù)入股的特點(diǎn)與條件，才能接受委托，搞好技術(shù)入股經(jīng)紀(jì)的各項(xiàng)業(yè)務(wù)工作，其主要的業(yè)務(wù)活動(dòng)是：

（1）認(rèn)真查驗(yàn)入股技術(shù)權(quán)屬證明文件。技術(shù)經(jīng)紀(jì)人及技術(shù)中介機(jī)構(gòu)接受任務(wù)一方委托時(shí)，都必須認(rèn)真查驗(yàn)其準(zhǔn)備入股技術(shù)的權(quán)屬證明，弄清楚是專利技術(shù)還是非專利技術(shù)，是職務(wù)專利還是非職務(wù)專利，是職務(wù)技術(shù)成果還是非職務(wù)技術(shù)成果，以及是否進(jìn)行過轉(zhuǎn)讓和實(shí)施許可等。如果是專利技術(shù)，最好進(jìn)行專利檢索，防止被偽造專利證書和假冒專利等行為蒙騙。

（2）為入股技術(shù)尋找合適的合作伙伴。技術(shù)經(jīng)紀(jì)人、技術(shù)中介機(jī)構(gòu)，在為入股技術(shù)尋找合作伙伴時(shí)，必須注意合作者是否具有足夠的貨幣資金；同時(shí)，還必須注意合作者是否具有較強(qiáng)的技術(shù)消化吸收能力和實(shí)施該項(xiàng)技術(shù)所需要的專業(yè)技術(shù)人員。因?yàn)椋@也是確保該項(xiàng)技術(shù)實(shí)施并產(chǎn)生效益的重要條件。

（3）評(píng)估入股技術(shù)的價(jià)值。技術(shù)經(jīng)紀(jì)人及技術(shù)中介機(jī)構(gòu)，在為入股技術(shù)尋找到合作伙伴，并且已經(jīng)初步達(dá)成了合作協(xié)議或者合作意向后，就應(yīng)該協(xié)助技術(shù)入股者或者協(xié)議雙方，委托具有評(píng)估資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)或無形資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)，對(duì)該項(xiàng)入股技術(shù)價(jià)值進(jìn)行評(píng)估，并出具評(píng)估報(bào)告，或者協(xié)助雙方就入股技術(shù)的價(jià)值進(jìn)行協(xié)商，使雙方對(duì)技術(shù)價(jià)值達(dá)成一致。然后才可以折算技術(shù)股份及其在注冊(cè)資本中所占的比例。

（4）協(xié)助簽訂好合作協(xié)議或聯(lián)營合同。技術(shù)經(jīng)紀(jì)人及技術(shù)轉(zhuǎn)移機(jī)構(gòu)，還要協(xié)助技術(shù)投資者與其合作伙伴，共同簽訂好合作協(xié)議或者聯(lián)營合同，明確各自的權(quán)利和義務(wù)，依法辦理好財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)等，特別是要注意約定好技術(shù)權(quán)利的權(quán)屬。按照《公司法》的規(guī)定，股東以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，即該財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資后，財(cái)產(chǎn)權(quán)應(yīng)轉(zhuǎn)移歸公司所有。這意味著，以技術(shù)作價(jià)出資后，該項(xiàng)技術(shù)的所有權(quán)已經(jīng)歸公司所有。技術(shù)的最初發(fā)明人即使想要離開公司也無權(quán)帶走技術(shù)，只能通過轉(zhuǎn)讓的方式來實(shí)現(xiàn)退股的目的。技術(shù)投資者應(yīng)該嚴(yán)格遵守此項(xiàng)約定，如有違反，應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

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